ביום 10.1.2023 פרסמה רשות התחרות1 גילוי דעת להערות הציבור, בנושא תיקון שנערך לאחרונה בכללי התחרות הכלכלית.2 מטרת גילוי הדעת היא להציג את עמדת הרשות באשר לדרך שבה יש לבצע הערכה עצמית (self-assessment) של הסדרי הכתבת מחיר אנכית במסגרת פטור הסוג.3

הסדרי הכתבת מחיר אנכית, המכונים גם Resale Price Maintenance(RPM),  הם הסדרים כובלים האסורים על פי חוק, שבהם גורם אחד בשרשרת אספקה של טובין מכתיב לגורם העוקב בשרשרת את המחיר שבו יציע השני את הטובין. חוק התחרות הכלכלית, התשמ"ח-1988 אוסר על הסדר שבו אחד הצדדים לפחות מגביל עצמו באופן העלול למנוע או להפחית את התחרות בעסקים בינו לבין הצדדים האחרים להסדר, או בינו לבין אדם שאינו צד להסדר.4

ישנם מספר חריגים לאיסור על הסדר כובל, בין היתר, מוחרג עניינו של הסדר כובל שעומד בכללי פטור סוג בהתאם לסעיף 15א לחוק:5

(1) הכבילות שבהסדר הכובל אינן מגבילות את התחרות בחלק ניכר של שוק המושפע מן ההסדר, או שהן עלולות להגביל את התחרות בחלק ניכר משוק כאמור, אך אין בהן כדי לפגוע פגיעה משמעותית בתחרות בשוק כאמור;

(2) עיקרו של ההסדר הכובל אינו בהפחתת התחרות או במניעתה, ואין בו כבילות שאינן נחוצות למימוש עיקרו.

גילוי הדעת פורט את השיקולים שיסייעו להערכה עצמית של הסדרים אלה, לפי התנאים המצטברים שלעיל, וביניהם, החששות לפגיעה בתחרות והתועלות הפרו-תחרותיות העולות מהסדרי RPM. כך למשל, מציין גילוי הדעת את החשש לפגיעה בתחרות התוך-מותגית; חשש מהפחתת התמריץ של קמעונאים לריסון כוח השוק של הספק; חשש להקלה על שיווי משקל מתואם במקטע הקמעונאי; חשש להקלה על שיווי משקל במקטע הספקים; וחשש לפגיעה ביכולתם של ספקים קטנים להתחרות.

מנגד, גילוי הדעת מציין כי כדי להכיר בתועלות פרו-תחרותיות העולות מהסדר RPM, נדרשים תימוכין קונקרטיים לכך שההסדר שיפר, או ישפר משמעותית את השירותים הנלווים למכירת המוצר או פעולות קידום מכירות אחרות, ואין די באמירות כלליות או תיאורטיות באשר לעידוד החוליה הקמעונאית להעניק שירות טוב יותר או להגדיל את השקעותיה.

גילוי הדעת עוסק, בין היתר, בהסדרי RPM הנערכים בין ספק וסוכן. להבחנה בין סוכן אשר משמש כ"זרועו הארוכה" של הספק, לבין גורם עצמאי בעל מערכת יחסים מסחרית עם הספק, חשיבות בנוגע לניתוח התחרותי של הסדרי RPM.

הבחנה זו נטועה במידת העצמאות של אותו גורם שנמצא בשלב העוקב בשרשרת האספקה. ככלל, אם הסוכן אינו מתפקד כמקבל ההחלטות בפועל, גילוי הדעת מציין כי אך הגיוני שהספק יהיה זה שיקבל את ההחלטות העסקיות בנוגע לתנאי המכירה, לרבות המחיר. בהתאם, מערכות יחסים אלו בהן הסוכן אינו מתפקד כמקבל ההחלטות בפועל, יחסו תחת פטור הסוג בהתאם לגילוי הדעת.

[1] לשעבר רשות ההגבלים העסקיים.
[2] כללי התחרות הכלכלית (פטור סוג להסדרים שאינם אופקיים) (הוראת שעה), התשע"ג-2013; גילוי דעת 1/22 של הממונה על התחרות בעניין "הסדרי הכתבת מחיר אנכית (RPM)" (10.1.2023); כללי התחרות הכלכלית (פטור סוג להסדרים שאינם אופקיים) (הוראת שעה), התשפ"א-2021, ק"ת 9527, בעמ' 3839.
[3] גילוי הדעת החליף גילוי דעת קודם של רשות התחרות, שעסק גם הוא בעניין הסדרי הכתבת מחיר אנכית גילוי דעת 2/17 של הממונה על ההגבלים העסקיים בעניין "הסדרי הכתבת מחיר אנכית (RPM)" (28.6.2017).
[4] הסדר כובל כמשמעותו בסעיף 2(א) לחוק התחרות.
[5] על אף שבעבר "כבילות מחיר" (בדומה להסדרי RPM) הוחרגו מתחולת פטור הסוג, בתיקון שנערך לפטור הסוג הושמט הביטוי "כבילת מחיר", כך שנוסחו הנוכחי עשוי לחול על הסדרי RPM העומדים בתנאי הפטור.