בניוזלטר של משרדנו לחודש מאי 2023^[1] עדכנו אודות עמדת רשות המיסים מיום 16.5.2023 באשר להיבטי המס בהשקעה בחברה באמצעות SAFE (Simple Agreement for Future Equity) ("ההנחיות הקודמות"). ביום 29.1.2025 פרסמה רשות המיסים עמדה מעודכנת באשר להשקעה באמצעות SAFE ("ההנחיות המעודכנות").

השקעה בחברה באמצעות SAFE היא עסקה לרכישת מניות תמורת סכום נתון, לפי מחיר למניה שאינו ידוע במועד ההשקעה. המחיר למניה ומספר המניות שיוקצו למשקיע בגין ההשקעה ייקבעו במועד קרות אירוע משמעותי המסמן את שווי החברה או, בהתאם להנחיות החדשות, במועד קבוע מראש.

השקעה באמצעות SAFE מסייעת לגיוס הון מהיר ויעיל לחברות פרטיות, בדרך כלל בתחום ההיי-טק, הנמצאות בתחילת דרכן, כאשר קשה לקבוע את שוויין. כך, מוזרם לחברה הון באופן מיידי, והצדדים לעסקה – החברה והמשקיעים – נמנעים מ"הימור" על שווי החברה ועוקפים את פערי הציפיות באשר להתפתחויות עתידיות בחברה.

על פי עמדת רשות המיסים, בהתקיים התנאים המנויים בהנחיות, יראו את ההשקעה בחברה במתכונת SAFE כמקדמה על חשבון מחיר המניות ולא כהלוואה. משכך, לא יחול אירוע מס בעת ההמרה בידי המשקיע. דהיינו, היא  קובעת, כי גם SAFE שאינו עומד בתנאים שפורטו עשוי להיות מוכר כמקדמה על חשבון מחיר המניות ולא כהלוואה.

להלן השינויים העיקריים בהנחיות החדשות ביחס להנחיות הקודמות:

• הוגדל סכום ההשקעה המירבי האפשרי במסגרת חוזה SAFE. סכום ההשקעה למשקיע אחד, במישרין או בעקיפין, הינו עד 20 מיליון דולר ארה"ב, במקום 40 מיליון ש"ח לפי ההנחיות הקודמות.
• ניתן לקבוע מועד הקצאה קבוע מראש. במקרה שכזה ההמרה תהיה לפי שווי מוסכם מראש, שהוא סכום נקוב, או שווי המניה בסבב הגיוס האחרון או הבא ללא הנחה או עם הנחה קבועה מראש.
• מועד הקצאת המניות יהיה לפי המוקדם מבין אחד מהאירועים הבאים: (1) בעת "גיוס כשיר" (qualified financing) המחייב הקצאה. לעניין זה, גיוס הון העולה על 40% מהון מניות החברה בדילול מלא (לפני הגיוס ולפני הקצאת מניות) או מעבר ל- 10 פעמים מהסכום המצטבר של הסכמי ה- SAFE הפתוחים של החברה, מחייב הקצאה; (2) בעת ההנפקה בבורסה; (3) בעת אירוע מסוג "אקזיט" בו מרבית בעלי המניות בחברה מכרו מניותיהם; (4) במסגרת עסקה למכירת מרבית או כל נכסי החברה; או (5) במועד נקוב מראש בחוזה ה-SAFE. 
• קביעת שיעורי הנחה במדרגות: בהנחיות הקודמות נקבע כתנאי שגובה ההנחה למשקיע במועד הקצאת המניות לא ישתנה כפונקציה של הזמן שחלף בין מועד ההשקעה למועד ההקצאה. בהתאם להנחיות החדשות, ניתן לקבוע בחוזה ה-SAFE  עד 3 מדרגות המציגות 3 שיעורי הנחה, אשר מותנות כפונקציה של הזמן או כתלות בהשגת אבני דרך. שיעור ההנחה המקסימלי יינתן לכל היותר לאחר 3 שנים ממועד החתימה על חוזה ה-SAFE.
• נוספה אפשרות שלישית למכירת המניות שהוקצו במסגרת חוזה ה-SAFE לפני חלוף 12 חודשים ממועד החתימה על חוזה ה-SAFE או 9 חודשים ממועד אירוע ההמרה למניות: תתאפשר מכירה מוקדמת כאמור גם במקרה של פירוק (מרצון ושאינו מרצון), מינוי כונס נכסים או מינוי מנהל מיוחד אשר מונה על ידי כונס הנכסים, בית המשפט או ההוצאה לפועל, והמחאה כללית לנושים.

ההנחיות החדשות יחולו על כל עסקאות ה-SAFE  שנחתמו או ייחתמו החל ביום 1.1.2025 ועד ליום 31.12.2026 או עד לפרסום הנחיה אחרת על ידי רשות המיסים. כמו כן ניתן יהיה לעשות בהן שימוש לצורך הבהרת ההנחיות הקודמות ביחס לעסקאות SAFE שנחתמו לפני יום 1.1.2025.